Положения об опционе и опционном договоре были введены в ГК РФ относительно недавно, в 2015 году. Эти виды соглашений нашли широкое применение в венчурном финансировании, сделках с недвижимостью, а также опцион на покупку доли в ООО вошел в ст. 21 закона №14-ФЗ, как одна из возможных форм отчуждения доли УК. Сделки с долями ООО подлежат нотариальному удостоверению. Соответственно, опционное соглашение также должно быть удостоверено нотариусом. 

Суть опциона и его особенности

Российское законодательство определяет опцион как соглашение между сторонами о предоставлении права на заключение договора (купли-продажи, мены и т.д.). Сторона, продающая долю УК (оферент), предоставляет нотариально удостоверенную безотзывную оферту, дающую право другой стороне заключить договор на условиях соглашения. При этом договор опциона на покупку доли в ООО может быть заключен путем нотариального удостоверения акцепта выставленной продавцом оферты. 

Характеристики опциона 

  • По сути, опцион — это безотзывная длящаяся оферта. Оферент обязан заключить предусмотренный соглашением договор, а акцептант получает право (но не обязанность!) на его заключение путем акцептования. Если он не сделает этого в оговоренный срок, соглашение теряет силу.

  • Опцион может предусматривать плату со стороны акцептанта (покупателя) за ожидание со стороны продавца, если, например, это опцион на продажу доли в ООО. Оплата не возвращается при  отсутствии акцепта, если это специально не оговорено соглашением.

  • Право на акцепт не порождает преимущественного права на покупку доли ООО. Оферент должен уведомить членов общества путем передачи им составленной оферты, и они вправе реализовать свои права, несмотря на опцион.

  • Акцепт оферты становится возможен только при наступлении оговоренного в опционе условия, в том числе может быть установлен по соглашению любой срок ожидания. Но если в опционе он не указан, соглашение действует один год.

Не следует путать опцион (соглашение о предоставлении опциона) (ст. 429.2 ГК РФ) и опционный договор на долю в ООО (ст.429.3 ГК РФ). Это разные договорные конструкции. Первая предусматривает два отдельных этапа:

1) подписание соглашения о предоставление права на заключение договора или  выставление отдельной оферты;

2) исполнение сделки отчуждения доли ООО во исполнение опциона (заключение основного договора).

Опционный договор - по сути своей предварительный договор, требующий заключения основного договора с подписанием двумя сторонами.

В свою очередь, опционный договор — это совершение между сторонами полноценной сделки в форме единого документа, условия которой предусматривают механизм исполнения «до востребования», то есть — опционную оговорку. Одна из сторон такого договора вправе требовать от другой исполнения обязательств по сделке: передачи имущества, перечисления средств. Однако если она не заявит требования в оговоренный срок, опционный договор прекращается. Другими словами, это просто договор соответствующего типа, например, купли-продажи или аренды, но с отлагательным условием. 

Что включает соглашение об опционе доли в ООО

Опцион должен содержать все существенные условия основного договора, который предполагается заключить в будущем. В нем может быть определен порядок определения условия, допускающего акцепт, например, формула расчета цены имущества на момент заключения основного документа. Обязательно указание следующих существенных условий. 

  • Предмет основного договора с однозначно идентифицирующим его описанием (конкретный размер передаваемой доли).

  • Срок реализации права на опцион. Он может быть указан через дату, период времени, наступление события.

  • Размер опционной премии. Законом не предусмотрено безвозмездное предоставление права на заключение договора, однако это может быть прямо прописано в соглашении. 

В качестве обстоятельств, при наступлении которых может быть акцептована оферта на продажу доли в ООО, могут в частности выступать: 

  • достижение (не достижение) оговоренных производственных показателей;

  • рост (сокращение) дебиторской или кредиторской задолженности;

  • завершение определенного проекта, этапа, программы;

  • нарушение одной из сторон взятых на себя обязательств;

  • возникновение кризисной (тупиковой) ситуации. 

Закон не ограничивает участников опциона в плане установления согласованных условий. При этом нотариусу, который будет удостоверять акцепт, нужно будет подтвердить наступление указанных событий документами. В опционном соглашении (оферте) необходимо четко прописать, какие именно документы и кто должен представить нотариусу. В частности, это может быть решение суда или заключение эксперта.

Форма опциона на отчуждение доли в ООО

Опцион подлежит нотариальному удостоверению, если по условиям основного договора, который будет заключен во исполнение его условий, предполагается передача доли ООО (вне зависимости от того, третьим лицам отчуждается доля, или между участниками), например, ее продажа. 

Допускаются следующие варианты оформления опциона в форме соглашения: 

1) предусматривающего выдачу оферты при наступлении определенной даты или события;

2) представляющего собственно безотзывную оферту с условиями заключения договора;

3) содержащего два экземпляра основного договора, подписанного оферентом.

В соответствии с законом об ООО оферта и акцепт удостоверяются нотариусом отдельно. После удостоверения акцепта сделка считается совершенной, и нотариус должен направить уведомление о совершении этого действия оференту в течение двух дней. Далее он обязан направить заявление и копии документов в ФНС для регистрации прав нового владельца в ЕГРЮЛ.

В корпоративной практике сложились две основные формы опциона, связанные с получением права на долю хозяйственного общества. 

1. Опцион на выкуп доли в ООО. Чаще всего предоставляется инвесторам, топ-менеджерам компании, получающим право при выполнении определенных условий приобрести долю участия в бизнесе. Синоним — прямой опцион. Обычно акцептант должен внести инвестиции, или добиться определенных финансовых показателей в работе предприятия.

2. Опцион на обратный выкуп доли в ООО. В этом случае, наоборот, учредитель общества является держателем опциона (обратного) и акцептует его  при наступлении или неисполнении оговоренных условий. Например, при нарушении графика поступления инвестиций, невыполнении обязательств. 

Обе описанные ситуации представляют собой варианты колл-опциона (call-option), то есть предоставляют право на покупку. Акцептантом является потенциальный покупатель долей участия, а оферентом — их продавец. В отличие от  put- option — соглашения, дающего право на продажу.

Как оформить опцион на покупку доли ООО у нотариуса

Особенность опциона на отчуждение доли в ООО в том, что акцепт оферты, отдельной или приложенной к опционному соглашению, означает совершение сделки по переводу прав на долю общества. Оферта и акцепт могут быть оформлены в форме отдельных нотариально удостоверенных документов (не обязательно у одного нотариуса).

При удостоверении опциона на приобретение доли в ООО, нотариус проводит полную проверку документов, аналогичную той, которую он обязан совершить при удостоверении основной сделки, например, купли-продажи. Это значит, что при удостоверении оферты ему нужно представить: 

  • Устав ООО для проверки условий отчуждения долей третьим лицам;

  • справку о полной оплате доли уставного капитала;

  • при необходимости согласие (супруга, органов ФАС и т.д.);

  • доказательство уведомления членов ООО об оферте;

  • корпоративный договор (при его наличии);

  • другие документы по требованию. 

При удостоверении акцепта опциона доли в уставном капитале ООО нотариус также проверяет все необходимые документы, чтобы убедиться в отсутствии препятствий к заключению сделки. В том числе должно быть представлено доказательство отказа участников общества от преимущественного права на выкуп доли. Если в опционе были предусмотрены определенные условия, или наступление оговоренных обстоятельств, эти факты нужно подтвердить документально. 

В нотариальной конторе Игоря Владимировича Колганова можно получить более подробную консультацию по вопросу заключения опциона на отчуждение доли в ООО, удостоверить оферту и акцепт во исполнение опционного соглашения. Нотариус ведет прием посетителей в будние дни до 20.00, в субботу до 17.00 вечера. Записаться можно по телефону, WhatsApp, Telegram.


Нужна помощь в этой теме? Задайте вопрос нотариусу
Уважаемые клиенты, доносим до вас, что мы публикуем ответы, которые касаются только совершаемых нотариальных действий, указанных на сайте. Мы не рассчитываем тарифы нотариальных действий в других регионах и наследственных дел, находящиеся в производстве других нотариусов.
Ответ на ваш вопрос может быть опубликован в разделе Вопросы и ответы.