Сделки с долями ООО

Переход права на долю в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью

Доля в уставном капитале ООО обладает всеми признаками имущества, которое может тем или иным способом быть передано другим лицам. При этом, с учетом того, что доля в ООО не только является имуществом но и «долей в бизнесе», распоряжение долей в ООО может быть ограничено (иметь особенности отчуждения) как Законом так и Уставом самого Общества с ограниченной ответственностью.

Закон об Обществах с ограниченной ответственностью дает понятие доли в Уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью не только как имущество (имущественный комплекс), но и наделяет ее владельца специальными правами по управлению Обществом (Бизнесом).

С учетом данных обстоятельств Законодатель, с целью минимизации мошенничества с этим видом имущества при переходе прав на долю в Уставном капитале ООО, стабилизации этого рынка, установил обязательную нотариальная форма для всех сделок, направленных на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале ООО, возложив на нотариуса совершение всех возможных проверочных мероприятий при удостоверении данных сделок, при этом не ограничив их круг.

Договоры, направленные на отчуждение (купля-продажа долей или дарение) доли, или части доли, в уставном капитале общества, совершаются только путем составления одного документа, подписанного сторонами договора, за исключением сделки во исполнение опциона (абз.4 п.11 ст.21 Закона об ООО).

В соответствии с п.11 ст.21 Закона об ООО, нотариальное удостоверение не требуется только в случаях перехода доли исключенного участника общества к обществу, выплаты действительной стоимости доли участника общества по требованию его кредиторов (п.п.4 - 6 ст.23 Закона об ООО) и в случае распределения доли между участниками общества (ст. 24 Закона об ООО).

Таким образом, сделка по отчуждению доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью подлежит обязательному нотариальному удостоверению и составляется в форме одного документа, подписанного сторонами в следующих случаях:

• отчуждения, в том числе безвозмездного (дарения), доли участником общества другому участнику общества;

• отчуждения доли участником общества другому участнику общества в порядке реализации последним преимущественного права покупки;

• отчуждения доли участником общества самому обществу в порядке реализации последним преимущественного права покупки (выкуп доли), если такое право предоставлено обществу уставом;

• отчуждения, в том числе безвозмездного (дарения), доли участником общества третьему лицу.

При удостоверении договора купли-продажи или дарения доли в Уставном капитале ООО нотариусом проверяется имеется ли в уставе общества запрет на отчуждение доли третьим лицам, дееспособность гражданина, правоспособность юридического лица, полномочия представителя лица – стороны договора, принадлежность доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью участнику, отчуждающему долю. Нотариус разъясняет сторонам смысл и значение предстоящей сделки и проверяет, соответствует ли содержание сделки действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона.

Какие документы нужно предоставить нотариусу

Для удостоверения договора об отчуждении, в том числе безвозмездного (дарения) доли в обществе с ограниченной ответственностью нотариусу необходимо предоставить:

1. Документы, на основании которых доля была приобретена ранее лицом, отчуждающим ее. Перечень таких правоустанавливающих документов приведен в п.13.1 ст.21 Закона об ООО. Указанный перечень является открытым (например, разделительный баланс (передаточный акт) также является правоустанавливающим документом, если права на долю переданы при реорганизации юридического лица, свидетельство о праве собственности, выдаваемое пережившему супругу, также может являться правоустанавливающим документом и т.д.).

2. Документы подтверждающие оплату доли, поскольку доля в уставном капитале участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена. Таковыми документами могут быть, например, выписка из списка участников общества, подписанная единоличным исполнительным органом общества, содержащая сведения об оплате доли, справка общества за подписью руководителя и главного бухгалтера (при отсутствии главного бухгалтера - за подписью руководителя), подтверждающая факт оплаты отчуждаемой доли, квитанция к приходному кассовому ордеру, подписанная кассиром, на которой проставлен оттиск печати (штампа) организации, выданная вносителю денежных средств в кассу организации; справка (квитанция) банка о внесении денежных средств на счет общества в качестве взноса в уставный капитал; акт приема-передачи (или иной документ), подтверждающий передачу неденежных средств в счет оплаты доли; договор (или иной документ), подтверждающий передачу обществу имущества в пользование в качестве оплаты доли.

3. Устав Общества с ограниченной ответственностью, доля которого отчуждается, поскольку там может быть установлен запрета на отчуждение доли третьим лицам, требование получить согласие других участников общества или самого общества на совершение сделки и другие ограничения;

Кроме того, уставом стороны сделки - юридического лица могут быть установлены дополнительные ограничения на совершение сделок единоличным исполнительным органом. Например, необходимость получать согласие общего собрания (коллегиального исполнительного органа, совета директоров) на участие в юридических лицах и т.п.

Для проверки соблюдения требований действующего законодательства по совершению крупной сделки, нотариусу должна быть представлена справка общества за подписью единоличного исполнительного органа и главного бухгалтера (а в случае отсутствия должности бухгалтера - за подписью единоличного исполнительного органа) о том, что сумма сделки не превышает 25 % стоимости имущества общества (если более высокий размер крупной сделки не предусмотрен уставом), определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.

В случае если цена сделки составляет 25% и более стоимости имущества (балансовой стоимости активов) юридического лица, нотариусу должны быть представлены соответствующие документы об одобрении сделки, предусмотренные Законом об ООО, Законом об АО, уставом юридического лица (решение общего собрания, решение совета директоров), если иное не предусмотрено уставом юридического лица, содержащее указание на лиц, являющихся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цены, предмета сделки и иных ее существенные условий.

Закон (ч.3 п.2 ст.7 Закона об ООО) прямо запрещает приобретение 100% доли в уставном капитале общества юридическим лицом, имеющим единственного участника (акционера).

Дополнительно следует отметить что Законами установлены и иные ограничения на распоряжение/приобретение долей в обществе. Например:

• Приобретение долей в уставном капитале российского общества иностранным государством, международной организацией или организациями, находящимися под их контролем (Федеральный закон от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»).

• Приобретение иностранным инвестором контроля над российским обществом, имеющим стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства (Федеральный закон от 29.04.2008 № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства»).

• Приобретение долей в уставном капитале кредитных организаций (Федеральный закон от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности»).

• Приобретение долей в уставном капитале страховых организаций (Закон РФ от 27.11.1992 № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации»).

• Приобретение долей в уставном капитале средств массовой информации (Закон РФ от 27.12.1991 года № 2124-1 «О средствах массовой информации»).

• Приобретение долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью, занимающихся частной детективной и охранной деятельностью (Закон РФ от 11.03.1992 № 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации»).

Документы для физических лиц

Если стороной сделки является физическое лицо (гражданин), нотариусу необходимо предоставить нотариально удостоверенное согласие супруга для заключения сделки (ст.35 СК РФ), за исключением сделки по отчуждению доли, приобретенной участником общества на основании безвозмездных сделок, до регистрации брака или в порядке наследования, а такж сделки по отчуждению доли, которая принадлежит участнику общества в режиме раздельной собственности на основании брачного договора (ст.40 СК РФ) или на основании соглашения о разделе имущества между супругами (ст.39 СК РФ).

Если участник сделки (гражданин), отчуждающий принадлежащую ему долю, приобрел ее в период, когда зарегистрированный брак у него отсутствовал, необходимо предоставить соответствующее заявление, подлинность подписи на котором засвидетельствована нотариально. При отсутствии зарегистрированного брака у физического лица, приобретающего долю, также предоставляется заявление этого лица об отсутствии у него зарегистрированного брака.

Передача доли третьим лицам

В случае, когда необходима продажа доли ООО третьему лицу (не являющимся участникам Общества), нотариусу необходимы документы, свидетельствующие о соблюдении преимущественного права покупки доли участниками общества или самого общества. Преимущественное право покупки участников общества пропорционально размерам своих долей гарантировано законом (абз.1 п.4 ст.21 Закона об ООО), а преимущественное право покупки самого общества может быть установлено уставом (абз.2 п.4 ст.21 Закона об ООО). Таковыми документами являются:

1. Нотариально удостоверенная оферта о намерении продать свою долю в уставном капитале общества третьему лицу, содержащая указание цены и других условий продажи с отметкой Общества о ее получении.

2. Отказы других участников Общества от своего преимущественного права покупки доли, подлинность подписи на которых должна быть засвидетельствована нотариально. (Либо установленный Законом -30 дней - или Уставом Общества, срок для принятия решения (акцепта) участником или самим обществом о реализации преимущественного права покупки должен истечь).

3. Согласия участников и общества, если уставом общества предусмотрена необходимость получения предварительного согласия его участников или самого общества на переход доли в уставном капитале ООО в виде отдельных документов или в виде решения общего собрания участников общества.

Опцион на заключение договора купли-продажи доли в ООО. Удостоверение сделки во исполнение опциона.

Общее правило опциона на заключение договора содержится в статье 429.2 ГК РФ, в соответствии с которой «В силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе заключить договор купли продажи доли путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом».

Нотариус удостоверяет:

• соглашения о предоставлении опциона (опциона на заключение договора);

• безотзывные оферты;

• акцепт безотзывной оферты.

Соглашение о предоставлении опциона (опцион на заключение договора).

Исходя из смысла 429.2 ГК РФ, первый документ, который удостоверяется нотариусом, - это соглашение о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора). Для опциона на заключение договора в отношении долей в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью законом установлена обязательная нотариальная форма. Опцион на заключение договора может быть включен в другое соглашение, например, в договор об осуществлении прав участников, договор займа и иной договор. В этом случае такое соглашение также подлежит обязательному нотариальному удостоверению.

Оферентом (лицом, предлагающим заключить опционное соглашение) может выступать как лицо, обязующееся осуществить отчуждение принадлежащей ему доли в ООО (опцион на покупку доли в ООО или т.н. «колл-опцион»), так и лицо, обязующееся приобрести долю в долю в ООО (опцион на продажу доли в ООО или т.н. «пут-опцион»).

В соглашение о предоставлении опциона (опцион на заключение договора) включаются условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению. Существенные условия договора, который будет заключен посредством акцепта безотзывной оферты, если ее текст включен в текст опциона, условия о сроке для акцепта безотзывной оферты. Если такой срок сторонами не установлен, он считается равным одному году (п.2 ст.429.2 ГК РФ), условия о размере опционной премии (платы за предоставление опциона) или другого встречного предоставления. Если опцион на заключение договора предоставляется безвозмездно, условие о его безвозмездности обязательно должно быть оговорено сторонами в соглашении, отлагательное или отменительное условие, определяющее право на акцепт, условие о месте заключения основного договора, условие о сроке, в течение которого оферент должен направить акцептанту безотзывную оферту, а также иные существенные для сторон условия.

Существует понятие опционный договор ООО. Основные отличия опционного договора и опциона на заключение договора:

• По опциону приобретается право на заключение договора, а по опционному договору – право востребования по уже заключенному.

• В случае с опционным договором не требуется заключения дополнительного договора, в отличие от опциона.

Безотзывная оферта

Безотзывная оферта может быть включена в текст опциона (об этом должно быть прямо сказано в опционе) или составляться в виде отдельного документа. Безотзывная оферта во исполнение опциона направляется одной стороной опциона (оферентом) другой стороне опциона (акцептанту) и предоставляет последнему право на заключение договора в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом. Такая оферта должна содержать существенные условия договора, который будет заключен посредством ее акцепта (п.1 ст.435 ГК РФ). Текст последующего (основного) договора может быть включен в содержание безотзывной оферты, в том числе в форме приложения.

Безотзывная оферта, составленная в виде отдельного документа, подписывается оферентом и удостоверяется нотариусом. С момента удостоверения безотзывной оферты оферент является лицом, заключившим основной договор. При этом само по себе удостоверение нотариусом безотзывной оферты не является удостоверением договора, влекущего за собой переход права на долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

Экземпляр безотзывной оферты, остающийся в деле нотариуса, гарантирует сторонам в случае утраты экземпляров оферента и акцептанта получение ее дубликата.

Акцепт безотзывной оферты

Акцепт безотзывной оферты во исполнение опциона в отношении долей в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью должен быть нотариально удостоверен. Такая безотзывная оферта считается акцептованной и, следовательно, договор, предусмотренный опционом, считается заключенным с момента нотариального удостоверения акцепта.

Акцептант обязан представить по запросу нотариуса в подлиннике свой экземпляр опциона на заключение договора и подлинный экземпляр удостоверенной безотзывной оферты (если оферта не включена в текст опциона), полученной от оферента, а также все иные документы (документы о принадлежности доли оференту, документы, подтверждающие оплату доли, согласие супруга оферента на заключение договора, иные одобрения сделки, отказы от права преимущественной покупки, согласия на сделку, если они необходимы, копию устава общества и другие документы), переданные ему оферентом. Дополнительно предоставляются доказательства, подтверждающие наступление отлагательного или ненаступление отменительного условия, предусмотренных опционом, от которых зависит возможность акцепта.

Заявление о выходе участника из общества

В соответствии со ст.26 Закона об ООО участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества. Заявление участника общества о выходе из общества должно быть нотариально удостоверено.

В связи с этим, для удостоверения такого заявления необходимо предоставить нотариусу Устав Общества, заверенную копию которого любой участник может получить в налоговой инспекции.

Если Вам необходима процедура оформления купли продажи ООО (доли в ООО) с одним или несколькими учредителями через нотариуса, или нотариальный договор дарения долей ООО, обращайтесь в нашу нотариальную контору по телефону или форму на сайте.