Спрос на новые бизнес-идеи постоянно растет, как во всем мире, так и в России. Однако на стадии стартапа организация, внедряющая оригинальную технологию или продукт, всегда испытывает недостаток финансовых средств. Удобным инструментом инвестирования молодых компаний стал договор конвертируемого займа, позволяющий компенсировать временную нехватку ликвидности. С июля 2022 года в российском законодательстве четко определены условия предоставления такого займа и порядок его выплаты. Договор предусматривает обязательное нотариальное удостоверение — несоблюдение этого правила делает сделку ничтожной.
В чем суть конвертируемого займа?
Конструкция договора предусматривает заем денежных средств у инвестора с погашением долга одним из двух альтернативных вариантов:
-
единовременный возврат всей суммы при наступлении срока выплаты, возможно с процентами, если это установлено соглашением;
-
конвертация долга в долю компании (ООО) или в акции (АО) с принятием инвестора в число учредителей.
Право выбора способа получения долга по договору конвертируемого займа принадлежит заимодавцу. Срок возврата заемной суммы может быть определен в виде установленной даты, но чаще в этом качестве используется наступление определенного события, например:
-
достижение компанией некоторых финансовых показателей;
-
заключение сделки по продаже бизнеса, то есть смена учредителей;
-
выход на IPO — размещение акций на фондовом рынке.
До введения в законы об ООО и АО положений о конвертируемом займе, инвесторы неохотно вкладывали средства в стартапы. В большинстве случаев они рассчитывают не на возврат долга, а на получение доли перспективного и доходного бизнеса. Однако с этим возникали проблемы. Зачастую, «встав на ноги», заемщик отказывался предоставить заимодавцу долю предприятия, предпочитая вернуть долг денежными средствами. Теперь ситуация изменилась: в законе четко прописано, что заимодавец имеет право требовать исполнения конвертации в судебном порядке, если заемщик отказывается добровольно предоставить инвестору долю участия в компании.
Положительные стороны договора займа с конвертацией для заемщика:
-
Организатор бизнеса может получить инвестиции на развитие на стадии, когда еще нет не только продукта, но и самого производства.
-
Договор не предусматривает залога, а значит, заемщик ничем не рискует: ни деньгами, ни материальными активами.
-
Отсутствует необходимость проводить оценку компании, не нужно отчитываться перед инвестором.
Что касается заимодавца, то для него любая инвестиционная деятельность является рисковой. Однако закрепленная на законодательном уровне возможность по суду принудить заемщика к передаче доли бизнеса на основании договора конвертируемого займа, делает этот инструмент более привлекательным для венчурных инвесторов.
Условия и порядок заключения договора
До совершения сделки должно быть получено решение общего собрания ООО или АО, принятое единогласно, о заключении конвертируемого займа с последующим увеличением уставного капитала компании и принятием нового учредителя. Протокол собрания удостоверяется нотариусом. В решении должны быть прописаны следующие положения:
-
наименования (ФИО) сторон договора конвертируемого займа;
-
максимальная сумма, на которую может быть увеличен уставной капитал;
-
номинальная стоимость доли инвестора, предоставившего заем;
-
размер доли участия в УК компании после его увеличения.
Если в качестве заимодавца выступает один из учредителей, в решении собрания нужно указать его максимальную долю после выполнения требования об увеличении уставного капитала.
Существенные условия договора:
-
сумма предоставляемого займа, размер процентов за пользование средствами, если он предусмотрен;
-
срок или обстоятельство, при наступлении которого заимодавец имеет право потребовать долг в денежном выражении или конвертации его в долю предприятия;
-
сумма или порядок ее определения на день выставления требований заимодавца, номинальной стоимости приобретаемой им доли ООО в процентах от общей величины уставного капитала, стоимости акций (не менее номинальной!), если заемщиком выступает АО.
Комментирует нотариус города Москвы Колганов И. В.:
Договор конвертируемого займа, заключаемый с ООО, удостоверяется нотариусом. В случае с АО, такое требование не предусмотрено. Не противоречит закону включение в документ дополнительного требования о начислении неустойки (пени) заемщику за уклонение от исполнения договора и/или направление возражений нотариусу в ответ на извещение о поступившем требовании заимодавца.
Типовой образец договора конвертируемого займа в долю ООО можно скачать здесь.
Участие нотариуса в исполнении договора
Порядок удостоверения договора конвертируемого займа нотариусом установлен законодательством об ООО, ст. 103.13 Закона о нотариате и предусматривает следующие действия. После удостоверения документа он в течение одного рабочего дня направляет в орган ФНС заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, где указываются сведения о заимодавце и размере доли УК, которую он может получить в ООО заемщика.
-
При наступлении времени возврата долга заимодавец подает требование нотариусу, который удостоверил сделку займа. Срок его предъявления — не позднее 3-х месяцев со дня, установленного документом.
-
Одновременно с требованием нотариусу предоставляется сам договор конвертируемого займа и документ, подтверждающий перечисление денежных средств.
-
После получения требования нотариус уведомляет об этом заемщика в течение суток.
-
Если от компании, обязанной выплатить заем, не поступило возражение в течение двух недель, нотариусом подается заявление в ФНС о регистрации изменений в ЕГРЮЛ и Устав ООО в связи с конвертацией займа в уставной капитал.
Если заемщик подал в нотариальную контору возражения, они передаются заимодавцу и у него появляются основания для обращения в арбитражный суд. Его решение также является основанием для внесения изменений в государственный реестр юридических лиц. Если в роли заемщика выступает Акционерное общество, действия, аналогичные нотариальным, производит Регистратор АО.
В нотариальной конторе И.В. Колганова можно получить более подробную консультацию о порядке оформления договора конвертируемого займа с шаблоном для внесения собственных данных. Необходимо помнить, что типовой образец — лишь основа для разработки соглашения, нотариус тщательно проверит документ на соответствие законодательству, уточнит истинные намерения сторон и внесет при необходимости нужные коррективы.